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违法建筑论文 违法建筑的认定问题探讨

2019-03-19 10:01:12来源:论文阁作者:佚名
违法建筑论文导读:实务中,违法建筑的认定存在较强的任意性,现行法律法规对违法建筑规定的处理方式较为简单粗暴,一旦建筑物被认定违法,在穷尽救济无法改

实务中,违法建筑的认定存在较强的任意性,现行法律法规对违法建筑规定的处理方式较为简单粗暴,一旦建筑物被认定违法,在穷尽救济无法改变违法事实的情况下,公民将失去对该建筑物的财产利益,因此有必要规制行政机关对违法建筑认定的任意性,相对确定违法建筑的认定标准。掌握违法建筑的法律特征,应当从违法建筑的概念出发,由浅入深,然后分析归纳违法建筑的违法性要件,概括出违法建筑的认定要素。

关键词:违法建筑,概念,认定,类型化

前言

违法建筑的处理一直是社会热点问题,大量难以处理的违法建筑阻碍了城乡经济发展和现代化建设,为此浙江省开展了2013年启动,2015年落下帷幕的“三改一拆”行动。从结果上看,行动卓有成效,从城市到乡村,许多根深蒂固的违建问题都得到了处理,但是这样的“运动式”执法是否能从根本上解决违法建筑的问题,还只是暂时起到了敲山震虎的作用?“三改一拆”行动对处理积压的违建问题确实很有效率,但是难以长期威慑潜在的违法者,且“运动式”执法往往为了提高效率而忽视行政执法的合法性问题。笔者认为,保证违法建筑长期得到合法有效处理的首要问题是解决什么是违法建筑,只有明确违法建筑的认定要素,才能公平、公正、有效地处理违法建筑。

违法建筑概念辨析

关于违法建筑的定义可见于法律、行政法规、规章和地方性法规。不同的法律性文件对违法建筑的定义不尽相同,有仅仅简略说明的,有不穷尽列举的,但这些列举说明严格的讲称不上是对违法建筑的定义,并且不同的法律性文件对违法建筑的称呼也有不同,大致上有这几种说法:违法建设、违法工程、违章建筑、违法建筑,违章建筑和违法建筑这两种提法较为常见,这四个概念是有区别的:违法建设和违法工程都属动态概念,前者则重于指违法建筑行为,后者则重于违法建筑的施工过程;违章建筑和违法建筑都属静态概念,两者内涵相近。

《城市规划法》第四十条以“违法建筑”这一称谓称呼违法建筑,但未明确其涵义,《城市规划法》停止施行以后,新的《城乡规划法》对违法建筑的称谓采取回避态度,以《城乡规划法》为上位法制定的《浙江省违法建筑处置规定》第三条将违法建筑界定为“未依法取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物,以及超过规划许可期限未拆除的临时建筑物和构筑物,包括城市、镇规划区内的违法建筑和乡、村庄规划区内的违法建筑”,但是《浙江省违法建筑处置规定》第二条“本省行政区域内处置违反城乡规划法律、法规的违法建筑,适用本规定。违反水利、交通运输、土地管理等法律、法规的建筑物和构筑物,由有关部门依照水利、交通运输、土地管理等法律、法规的规定处置”,也就是说,规定第三条并不是对违法建筑的界定,而是对本法所规制的违法建筑种类的描述。笔者认为,统一违法建筑的称谓有利于对违法建筑的学术研究和实务处理,确有必要,但是用一句话来涵盖所有违法建筑的类型的现实意义并不是很大,因为首先违法建筑的类型多种多样,纷繁复杂,很难给违法建筑全面地下定义,其次,对于违法建筑的认定,关键是掌握其违法构成要素。在通常情况下,定义是对前者的凝练,而分析违法建筑的违法构成要素更有现实意义,下定义相较言之没那么重要,对违法建筑的法律构成要素的深度领悟足以实现仅仅分析违法建筑定义问题的全部理论意义和现实意义。最后,笔者认为违法建筑是一个合成的概念,可以拆分为“违”“法”“建筑”三个词,其组合样式类似于“违法行为”,通常我们会讨论对“法”的界定,但几乎不会去深究违法行为一词的涵义。同理,要对违法建筑首先有有一个浅层的认识,应当确定“法”和“建筑”的外延,谈论违法建筑“法”的外延就避免不了“违章建筑”这个概念。违章建筑概念的运用多见于政府规章,行地方之政多为引用的概念,因此,从形式上讲,违章建筑违反的是规章制度,这一叫法并无不妥,但是相较于“违法建筑”而言,“违章建筑”这一称谓是不合理的,违法建筑所违之“法”应作狭义理解,不应当包括效力较低的“规章”,只能包括法律、行政法规。规章只能对违法建筑的具体处理作出规定,而没有界定违法建筑的权限。理由有三:

(1)由规章界定违法建筑不符合《立法法》。对中国人来说,建筑物是最有价值的不动产之一,对其的占有利益和使用收益关乎到权益人的生死存亡。根据《立法法》第七、八两条关于法律保留事项的规定,对违法建筑的认定和处理应当属于“民事基本制度”,即使出现暂时的法律空白,也应当由全国人大或其常委会授权国务院制定行政法规。在我国违法建筑的现有处理模式下,“违法建筑”一旦认定,将会造成违法建筑权益人的极大损失,属于“民事基本制度”的范畴,只能制定法律或者行政法规。

(2)由于现行法律文件对违法建筑的补偿问题持否定态度,如果任由地方政府制定规章设定违法建筑的认定规则,容易产生滥用行政权力,任意侵犯公民财产权的情况,不利于社会和谐。(3)规章数量过于庞大,效力等级较低,加之我国幅员辽阔,各地经济、人文、地理差异比较大,为了行政之便,地方政府制定的的相关规章差异可能也比较大,同种类型的违法建筑在不同的地域的实务处理效果可能不同,为了保证立法相对的统一性,对违法建筑的创制性立法和原则性规定应当交由较高效力层次的法律、行政法规。《城乡规划法》出现了“建筑物”“构筑物”和“设施”三个与“建筑”相关联的词,《行政强制法》第四十四条同样以“建筑物、构筑物、设施”来称之,还有各种法律文件中,比如2013年由最高人民法院发布的《最高人民法院关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》都用这三个词细列违法建筑,根据《辞海》释义,构筑物是指一般不直接在里面进行生产和生活活动的建筑物,如水塔、烟囱等,设施是指为进行某项工作或满足某种需要而建立起来的机构、系统、组织、建筑等,虽然三个概念的外延部分重叠,但其意图很明显,尽可能将建筑或者类似建筑的物体包含在规制范围之内。

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