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法律适用论文 论我国解决区际法律冲突法律适用的规定

2019-03-21 11:02:11来源:论文阁作者:佚名
法律适用论文导读:引言:2010年10月28日我国《法律适用法》经全国人大常委会会议通过,自此我国结束了涉外民商事关系之法律适用无专门立法的历史。2012年12月1

引言:2010年10月28日我国《法律适用法》经全国人大常委会会议通过,自此我国结束了涉外民商事关系之法律适用无专门立法的历史。2012年12月10日与之配套的司法解释《解释(一)》也经最高法审判委员会通过,并于2013年1月7日起施行。其中第19条对关于港、澳两个特别行政区的民事关系法律适用问题做出了参照适用的规定。由此,《法律适用法》及其《解释(一)》成为解决我国区际法律冲突法律适用规范。

一、《法律适用法》中区际法律冲突之规定的立法基础

《法律适用法》在规定解决区际法律冲突的规则时,既认真考察了其他国家解决区际法律冲突的立法与实践,又立足于我国以往解决区际法律冲突的司法实践。

(一)国外解决区际法律冲突的立法与实践

各国关于解决区际法律冲突的立法和实践不尽相同,主要采用以下三种方法。

1.依多法域国家区际私法规则之规定确定准据法

采用此种方法的国家,受案法院在审理某一涉外民商事案件时,依据法院地国冲突规范的指引或者当事人的选择应当适用某一多法域国家的法律,如果该国有区际私法规则,则依该国区际私法规则之规定确定该涉外民商事案件应当适用的法律。例如,罗马尼亚《关于国际私法关系的调整第105号法令》第5条之规定。此外,波兰、白俄罗斯、阿尔及利亚、约旦、也门、阿联酋、秘鲁、委内瑞拉等诸多国家也采用类似的方法。

2.在适用多法域区际私法规则的同时兼顾最密切联系原则

采用此种方法的国家,受案法院在审理某一涉外民商事案件时,依据内国冲突规范的指引或者当事人的选择应当适用某一多法域国家的法律,如果该国有区际私法规则,则依据该国区际私法规则之规定确定该涉外民商事案件应当适用的法律。如果该国无区际冲突法规则时,则采用最密切联系原则确定该涉外民商事案件应当适用的法律。例如,《联邦德国关于改革国际私法的立法》第4条第3款之规定。

3.直接依照区际法律冲突规范中的连结点的指引确定准据法

采用此种方法的国家,受案法院在审理某一涉外民商事案件时,依据内国冲突规范的指引或者当事人的选择应当适用某一多法域国家的法律,如果该国有区际私法规则,则直接依据该国区际私法规则中的当事人的住所地、居住地、注册地、行为地、物之所在地等连结点的指引确定该涉外民商事案件所应当适用的法律。例如,我国台湾地区“涉外民事法律适用法”第28条就规定,如果适用当事人本国法,但其国内数个地方法律不同,依照当事人国内住所地法;如果国内住所不明的,则依照当事人本国首都所在地法。

上述三种情形虽然不尽相同,但都具有一个显著的相同点,即几乎都是依内国冲突规范所指引的多法域国家的区际私法之规定确定具体的涉外民商事案件所应当适用的法律。仅仅是有的国家同时规定,当该多法域国家没有区际私法规则时,适用最密切联系原则确定具体的涉外民商事案件的法律。

(二)我国以往解决区际法律冲突的司法实践

虽然我国长期以来并无解决区际法律冲突的立法规定,但鉴于在司法实践中不可避免地面临区际法律冲突问题,为了指导我国受案人民法院在审理涉外民商事案件时,妥善解决可能涉及的区际法律冲突之法律适用问题,我国最高法颁布的《意见》第192条对该问题做出了明确的规定,且具有以下3个特点:

1.仅仅规定了外国区际法律冲突之解决

对于单一制国家而言,由于本国国内并无区际法律冲突,因此,在规定解决区际法律冲突之法律适用规则时,只需对外国区际法律冲突之法律适用问题作出规定即可。但是,对于联邦制国家而言,由于本国存在区际法律冲突,故作为完备的立法应当对如何解决本国区际法律冲突和外国区际法律冲突之法律适用问题一并做出规定。由于《意见》出台时,我国尚未恢复对香港地区和澳门地区行使主权,尚不属于单一制国家内存在多法域的例外情况,即当时我国国内尚不存在区际法律冲突,故《意见》仅对外国区际法律冲突之法律适用问题作出规定也无可厚非。

2.将最密切联系原则引入到解决外国区际法律冲突之中

鉴于国际社会诸多国家的国际私法均规定,当内国法院受理的涉外民商事案件应当适用外国法,而该外国又存在多个法域,且不同法域实施不同的法律制度时,适用最密切联系原则确定究竟适用哪一法域的法律作为该涉外民商事案件的法律。于是,《意见》也将最密切联系原则作为解决外国区际法律冲突的法律适用原则。

3.优先适用外国区际私法之规定

《意见》虽然将最密切联系原则引入到解决外国区际法律冲突之中,但仍然将该原则作为补充性原则。即在解决外国区际法律冲突时,首先适用该外国区际冲突法规则之规定,若该外国无区际冲突法规则,再适用由法院根据最密切联系原则确定其最终应当适用的法律。这样的规定既尊重了多法域国家的法律权威,有利于受案法院判决的承认与执行,又解决了可能出现的法律适用方面的空缺问题。

上述国际和国内关于解决区际法律冲突的立法与实践,是我国解决区际法律冲突法律适用问题的重要参考,也是我国制定《法律适用法》关于解决区际法律冲突规则时的坚实基石。

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